Изменение, увеличение размера уставного капитала АО

Изменение размера уставного капитала — это серьезное действие, которое затрагивает интересы участников акционерного общества и его кредиторов. Поэтому оно должно тщательно подвергаться специальному правовому регулированию. Подобные изменения могут отражаться на уставном капитале как в сторону его увеличения, так и в сторону его уменьшения.

Увеличить уставной капитал АО можно следующими способами:

• посредством увеличения номинальной стоимости акций;
• посредством размещения дополнительных акций.

Несмотря на то, что в первом случае общее число акций сохраняется прежним, а во втором — увеличивается, оба они предполагают размещение новых акций.

Рассмотрим это замечание подробнее на примере одного дела.

Помимо указанных выше двух способов, существует еще один способ увеличения уставного капитала — за счет имущества акционерного общества.

Уставной капитал может выполнять гарантийную функцию, которая проявляется в опосредованной форме посредством соотношения со стоимостью чистых активов. Поэтому стоит более обширно рассмотреть вопрос правомерности увеличения уставного капитала в тех случаях, когда стоимость таких активов уменьшается по прошествии второго и последующих финансовых годов и становится меньше текущего размера уставного капитала.

В таких случаях условия эмиссии/обращения акций, включая условия их выпуска и размещения (при условии, что оно направлено на увеличение уставного капитала), противоречат законам Российской Федерации, так как приводят к обязанностям по уменьшению уставного капитала или же решению о ликвидации АО.

Увеличение уставного капитала может быть проведено в тех случаях, когда стоимость чистых активов АО-эмитента оказывается больше уставного капитала или же равной ему. Но при этом она должна определяться по квартальной бухотчетности за последний завершенный отчетный квартал и достоверность этих данных должна быть подтверждена аудиторским заключением.

Увеличение уставного капитала посредством повышения номинальной стоимости акций

Этот способ используется на текущий момент довольно редко так как обычно увеличение уставного капитала проводится в целях привлечения инвестиций либо изменения структуры этого капитала — чего посредством увеличения номинальной стоимости акций не достичь. Подобная процедура может помочь повысить инвестиционную привлекательность предприятия либо же поможет соответствовать формальным требованиям, предъявляемым к минимальному размеру уставного капитала.

Чтобы не сложилась ситуация, в которой решение общего собрания об увеличении уставного капитала посредством повышения номинальной стоимости акций не будет исполняться в течение длительного времени, законодательно предусмотрено введение срока, после истечения которого подобное решение не подлежит исполнению. Течение этого срока завершается, начиная с момента государственной регистрации выпуска указанных акций (пункт 8 статья 49 упомянутого закона).

В данном случае увеличение капитала выполняется исключительно за счет имущества АО (то есть его внутренних источников), что не требует от акционеров внесения дополнительных вкладов. По мнению экспертов, точнее подобную ситуацию можно охарактеризовать как увеличение не за счет имущества, а за счет стоимости имущества, так как такие категории, как «имущество» и «уставной капитал» не относятся к одному порядку (к категории «имущество» относятся реальные вещи, права/обязанности АО, в то время как в категорию «уставной капитал» входит денежная оценка имеющихся акций, при этом он не является составляющим компонентом имущества акционерного общества).

В Стандартах эмиссии перечислен круг имущества, посредством которого можно увеличить уставной капитал. Туда входит:

• добавочный капитал АО;
• остатки специальных фондов по итогам прошлого года (кроме таких фондов, как резервный и акционирования работников);
• нераспределенная прибыль за прошлые года (только после специального решения общего акционерного собрания).

Предполагается, что подобный перечень вносятся в акты более высокого уровня.

При увеличении капитала за счет повышения номинальной стоимости акций осуществляется размещение новых акций посредством конвертации в них акций, которые имеют меньшую номинальную стоимость.

Увеличение капитала посредством размещения дополнительных акций

Подобная операция относится к альтернативной компетенции общего акционерного собрания, так как такое право согласно уставу представляется совету директоров или наблюдательному совету.

Допустимым в вопросе о размещении дополнительных акций считается перераспределение компетенции управляющих органов, кроме двух случаев — в них решение императивно выносится исключительно общим акционерным собранием:

• в случае размещения дополнительных акций по закрытой подписке;
• в случае размещения подобных акций по открытой подписке, если их количество превышает 25% от размещенных ранее.

Эти два случая являются наиболее опасными для держателей акций в плане размывания их долей в уставном капитале. Поэтому решение в таких ситуациях принимается не стандартным методом, а только при согласии квалифицированного большинства, которое должно составлять ¾ голосов держателей акций, которые принимают участие в собрании. В уставе прописана обязательность большего числа голосов (согласно пунктам 3 и 4 статьи 39 упомянутого закона). При этом положения устава АО, которые предусматривают расширенные полномочия совета директоров, распространяющиеся на принятие решений об увеличении уставного капитала в сравнении с теми, что предусмотрены законодательно, не действуют, а решения принятые на основании этих полномочий не имеют юридической силы.

Решения, которые принимает общее собрание акционеров по вопросу увеличения уставного капитала за счет размещения дополнительных акций могут включать в себя уточнение срока, по истечению которого решение не подлежит исполнению. Течение такого срока прекращается аналогично случаям с увеличением номинальной стоимости акций (пункт 8 статьи 49 упомянутого закона об АО).

Для защиты прав акционеров введено в действие положение, которое предусматривает размещение дополнительных акций исключительно в пределах количества объявленных акций, которое устанавливается уставом АО. При этом и количество акций, и права, которые они представляют, определяются только на общем собрании акционеров, для их утверждения требуется большинство голосов, составляющее ¾ от всех держателей акций, которые участвуют в собрании (согласно пункту 4 статьи 49 упомянутого закона). То есть, совет директоров может принимать решение об увеличении уставного капитала таким образом только в пределах количества объявленных акций, в то время как общее собрание акционеров может принимать решения об увеличении уставного капитала, а также о внесении или изменении положений об объявленных акциях одновременно (согласно пункту 3 статьи 28 упомянутого закона).

Требования к содержанию решения о подобном увеличении уставного капитала прописаны в пункте 4 статьи 28 Закона об акционерных обществах. Им должны определяться как количество дополнительных обыкновенных акций для размещения, так и количество привилегированных акций каждого типа в пределах числа объявленных акций этой категории. Помимо этого решение предусматривает способ и цену размещения (при использовании подписки), а также порядок, по которому она будет определена и форму оплаты. Указанный перечень не относится к замкнутым, поэтому решение может определять прочие условия размещения (например, срок размещения акций или порядок заключаемых договоров, касающихся размещаемых акций).

Способ, которым будут размещены дополнительные акции по большей части определяется тем имуществом, посредством которого будет выполнено увеличение капитала.

Если уставной капитал будет увеличен при помощи имущества АО, то единственным способом для этого служит распределение выпущенных дополнительных акций среди акционеров (владельцев акций любого типа). При этом процедура проводится пропорционально количеству уже принадлежащих им акций каждой категории. В этом случае увеличение уставного капитала проводится без оплаты дополнительных акций.

Образование дробных акций в таких случаях недопустимо, но если при распределении на такую дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, которая пропорциональна дробной акции, которая уже принадлежит держателю, то подобное распределение не считается формированием дробной акции.

Увеличение капитала может быть также произведено за счет имущества тех лиц, которые приобретают дополнительные акции. При этом их размещение может осуществляться:

• посредством закрытой/открытой подписки;
• при помощи конвертации уже размещенных ценных бумаг эмиссионного типа в дополнительные акции.

После размещения дополнительных акций и увеличения таким образом уставного капитала в устав общества вносятся изменения/дополнения. Для этого имеются следующие юридические снования:

• решение уполномоченного органа АО, согласно которому выполняется размещение;
• зарегистрированный итоговый отчет о выпуске акций (допускается выписка из соответствующего государственного реестра, если проводимая процедура не требует госрегистрации отчета).

Указанные положения — это изъятия из общего правила, согласно которому внесение изменений/дополнений в устав выполняется на основании решения общего собрания акционеров. При этом корпоративный акт может быть принят не только общим собранием и подобного акта недостаточно для регистрации внесенных изменений/дополнений (так как для этого требуется завершение эмиссии).

Согласно пункту 2 статьи 12 Закона об акционерных обществах в случае размещения дополнительных акций число объявленных акций каждой категории/типа сокращается на число размещенных в той же категории/типе. При этом подобная ситуация влечет за собой формальные сложности в том случае, когда при увеличении уставного капитала желают оставить прежнее число объявленных акций.

Основные принципы преимущественного права акционеров

Интересы акционеров при увеличении уставного капитала за счет введения дополнительных акций защищаются посредством наделения их преимущественным правом получения подобных акций или эмиссионных ценных бумаг (согласно статьям 40 и 41 указанного закона).

Наиболее не защищены интересы акционеров в случае размещения по подписке, так как в этом случае есть вероятность изменения структуры уставного капитала, которые могут привести к утрате позиций акционеров. Поэтому в данном случае стоит использовать преимущественное право при размещении ценных бумаг:

• при использовании открытой подписки — вне зависимости от ситуации;
• при использовании закрытой подписки — если акционер проголосовал против или не участвовал в голосовании касательно вопроса размещения ценных бумаг.

Если используются другие способы размещения, то применение преимущественного права не требуется. При этом стоит учитывать случаи, когда подобное право не применяется и при использовании подписок:

• при размещении ценных бумаг АО, у которого имеется только один акционер, так как он единолично решает вопросы относительно размещения;
• если ценные бумаги размещаются по закрытой подписке исключительно среди акционеров и при этом у них есть возможность получения целого числа таких бумаг пропорционально числу уже имеющихся ими акций нужной категории (если какой-либо акционер отказывается от приобретения, то такие бумаги чаще всего остаются неразмещенными).

Таким образом законодательство четко прописывает случаи, в которых возникает необходимость преимущественного права, а также описывает исключения из этих правил. Прием императивной законодательной документации должен поддерживаться исходя из позиции практической целесообразности, однако в настоящее время он не гармонизирован с предписаниями Гражданского Кодекса РФ. Причина заключается в следующем: согласно пункту 3 статьи 100 этого кодекса преимущественное право акционеров, распространяемое на приобретение дополнительных акций устанавливается только уставом АО, что не дает возможности учитывать на законодательном уровне аспект саморегулирования, который выражен в кодексе.

Преимущественное право приобретения и его реализация базируются на соблюдении следующих основополагающих принципов:

• тождественность категории/типа акций, которые уже имеются у акционера, обладающего преимущественным правом с категорией/типом размещаемых акций (а также акций, в которые можно конвертировать эмиссионные ценные бумаги);
• пропорциональность, согласно которой акции приобретаются в количестве, которое пропорционально количеству уже имеющихся акций (той же категории).

Перечень лиц, которые имеют преимущественное право устанавливается на конкретную дату и фиксируется в особом списке. Этот список составляется согласно данных реестра акционеров. Дата будет зависеть от управляющего органа, в чью компетенцию будет входить вопрос о размещении акций:

• если это общее собрание акционеров — список будет составлен на дату составления перечня лиц, которые имеют право на участие в таком собрании;
• во всех стальных случаях список будет составлен на дату принятия решения о размещении.

Любой отказ о внесении в такой список акционера можно обжаловать в судебном порядке, который, учитывая дату внесения истца в реестр акционеров, может обязать АО внести данного акционера в список.

Осуществление преимущественного права производится в следующем порядке.

Лица, обладающие этим правом должны уведомляться о возможности его осуществления в порядке, который прописан в Законе об акционерных обществах касательно сообщения о проведении общего акционерного собрания. Уведомление может включать в себя информацию о:

• количестве размещаемых акций;
• цене или порядке ее определения для таких бумаг при размещении;
• порядке определения числа акций, которое может приобрести каждый акционер;
• порядке подачи заявлений о приобретении данных ценных бумаг;
• срок действия преимущественного права, на протяжении которого заявления должны поступить в АО.

Для использования преимущественного права, акционеры, обладающие им, должны предоставить в АО заявление в письменном виде касательно приобретения акций. При этом должны соблюдаться следующие правила:

• заявление должно содержать имя и место жительства/нахождения заявителя, помимо этого должно быть указано количество ценных бумаг, которое он хочет приобрести (стоит учитывать, что реализация преимущественного права может быть как полной, так и частичной);
• заявление должно быть представлено в течение срока действия преимущественного права: по общему правилу такой срок обычно составляет 45 дней с момента вручения/опубликования уведомления о возможности реализации этого права, если же цена размещения акций будет установлена после окончания срока действия права, то срок подачи заявления сокращается до 20 дней с того же момента, что был указан ранее.

Срок действия преимущественного права имеет пресекательный характер: если он был пропущен акционером, то действие права для него прекращается.

Оплата приобретаемых акций (согласно общему правилу) должна осуществляться акционером заранее — а именно до поступления заявления в АО. А это означает, что к подаваемому заявлению необходимо приложить документ, подтверждающий оплату. При отсутствии таковых подтверждений преимущественное право недействительно. При этом такие положения не применяются в процессе определения цены размещения акций после истечения срока действия этого права — в этом случае оплата производится после подачи заявления в соответствующий срок (не менее 5 рабочих дней с момента раскрытия данных о цене). При этом права акционеров на серьезном уровне гарантируются положением, на основании которого они имеют право оплатить акции в денежной форме даже в том случае, если решение о размещении предусматривает плату в неденежном эквиваленте. Подобное позволяет пресечь обход правила о преимущественном праве за счет ограничения видов имущества, которым можно оплатить акции. Также акционеры могут получить привилегии относительно размера платы. Цены размещаемых акций, которые обладают преимущественным правом, могут быть ниже, чем цены на те же акции для прочих лиц, но не более чем на 10% и не ниже их номинальной стоимости. Однако этот пункт не является обязательным для реализации.

До окончания действия преимущественного права компания не может размещать акции для лиц, которые таким правом не обладают. То есть все прочие лица могут приобрести акции организации только после того, как акционеры реализуют свои права.

Преимущественное право носит императивный характер, поэтому его действие не может быть ограничено или приостановлено. При нарушении такого права должны применяться меры защиты, которые прописаны в статье 26 Закона о РЦБ. Так, акционер имеет право обратиться в суд, подав иск о признании уже совершенных сделок в ходе размещения акций недействительными.

Если пакет акций, составляющий более 25% голосов на общем акционерном собрании, располагается в муниципальной собственности или собственности государства, то для этой ситуации предусматриваются особенности размещения дополнительных акций. Законодательно устанавливаются гарантии (на основании федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»), которые предусматривают сохранение доли таких собственников в уставном капитале. Однако подобные гарантии распространяются не на все общества, в которых принимают участие публичные образования, а только на:

• открытые общества, которые образовались в процессе приватизации, с учетом того, что указанный размер пакета акций был получен в собственность образования именно в ходе формирования этого общества на законодательном основании;
• открытые общества, которые включены в перечень стратегических — в этом случае основания поступления акций в собственность не имеют значения, если это соответствует законодательству.

Все гарантии являются действительными и в тех случаях, когда акции передаются публичным образованием унитарному предприятию на правах хозведения, так как в этой ситуации акции продолжают оставаться в государственной/муниципальной собственности.

Увеличение капитала таких обществ может быть произведено только при условии сохранения доли публичных образований, если иное не предусматривается федеральным законодательством. Уменьшение доли публичного образования допускается при:

• принятии положительного решения по этому вопросу уполномоченными органами;
• сохранении таким образованием своей доли в размере не менее 25% голосов + 1 акция, имеющая голос (если в собственности имеется пакет акций, составляющий более 50% голосов — то 50% голосующих акций + 1 голосующая акция).

Также при размещении дополнительных акций по открытой подписке и реализации их листинга фондовой биржей (а также в случае размещения за пределами Российской Федерации) увеличение уставного капитала и определение размера доли публичного образования в нем реализуются согласно решению уполномоченного госоргана или органа местного самоуправления.

Сохранность долевого размера осуществляется посредством внесения в уставной капитал муниципального имущества или имущества государства. Также для оплаты дополнительных акций можно использовать бюджетные средства. Однако при этом могут возникать сложности, если, например, публичное образование выдало согласие на размещение таких акций, но не оплатило свою долю. В таких случаях разногласия чаще всего решаются в пользу публичных интересов.