Характеристика источников международного гражданского процесса

Основные источники в международном гражданском процессе

Источники международного гражданского процесса в качестве основы имеют национальное законодательство. Регламентирование правосудия как важнейшей функции власти государства в виде публичных правоотношений, в том числе порядок их осуществления, прежде всего, происходит за счет внутреннего права.

Закрепление фундаментальных начал судоустройства и судопроизводства производится за счет конституционных актов, а основные государственные законы формируют принцип разделения власти, независимого положения судей и их подчинение только закону, всеобщее право на защиту в суде и свободный доступ к правосудию, основы устройства судов, иерархию судебных инстанций. В качестве структуры судебная система, как и компетенция правоприменительных органов государства, находится под регулированием самостоятельными законами о судоустройстве. Они включают в свой состав:

• единые акты, которые определяют статус всех государственных судебных органов (например, французский Кодекс судоустройства);
• различные законы, которые регулируют работу отдельных систем судебной власти (например, в Германии таковыми можно считать законы о судах общей юрисдикции, судах по трудовым делам);
• различные акты, которые касаются отдельных звеньев судебной системы (например, в Великобритании законы о местных судах).

Нормы МГП в отечественном праве закрепляются в ГК, ГПК, СК, АПК РФ, Законе о МКА, Основах законодательства РФ о нотариате. В России МГП частично кодифицируется. Примером можно считать разд. 5 АПК и ГПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц».

Недостатком подобной терминологии является то, что буквальное толкование часто приводит к выводу, что нормы названных разделов регулируют процедуру разбирательства не всех дел, которые относятся к зарубежному правопорядку, а лишь таких, в которых в качестве субъекта правоотношений может являться иностранное лицо. С позиции толкования смысла норм определенных разделов АПК РФ и ГПК РФ этот вывод можно считать неточным.

V раздел АПК РФ включает 2 главы: главу 32 «Компетенция арбитражных судов в РФ по рассмотрению дел с участием иностранных лиц» и главу 33 «Особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц». Главу 31 «Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений» по какой-то причине поместили в IV раздел — «Особенности производства в арбитражном суде по отдельным категориям дел». Статью 14 АПК РФ «Применение норм иностранного права» разместили в I разделе «Общие положения». По этой причине, с позиции структуры АПК РФ нормы главы 31 и статьи 14 нельзя отнести к «производству по делам с участием иностранных лиц».

С позиции юридической техники совокупность норм, которая относится к МГП, необходимо группировать в определенном разделе (с точки зрения межотраслевой кодификации). Подобная структура могла бы привести к повтору большей части положений, но у сотрудников правоприменительных органов не появилась бы необходимость поиска нужных норм в других разделах определенного кодекса или нормативного акта. В АПК и ГПК по спорам, которые связаны с иностранным правопорядком, уже были обнаружены пробелы, не восполняемые с 2003 года по сегодняшний день, так как в V раздел ГПК РФ не было внесено ни одного изменения.

Гражданско-процессуальное законодательство — основной источник национального МГП в праве большинства стран (Японии, Испании, Польше). В ФРГ регулирование порядка рассмотрения частных правовых споров в судах общей юрисдикции п регулируется ГПК (Уставом гражданского судопроизводства (1877)). Производство в административных, финансовых и прочих судах регламентроисходит за счет иных нормативных актов (например, Административный судебный устав от 1961 года). В ФРГ нет кодификации норм МГП, а немецкой доктриной постоянно подчеркивается, что «разбросанность» норм МГП по соответствующим нормативным актам и большая часть пробелов в правовом регулировании — серьезные недостатки процессуального законодательства Германии.

Основой судопроизводства государств общего права является состязательная система, которая характеризуется разделением исследовательских функций и функций принятия решений.

По мере необходимости суд может вступать в процессуальные отношения для разрешения споров, которые возникают в отношениях между сторонами. Основной задачей суда является принятие решения на основе материалов, изложенных сторонами. Эта версия состязательного процесса формирует максимально благоприятные условия для использования разных соглашений в сфере процессуальных вопросов, включая соглашения о непредъявлении иска.

Источники в разных странах

Нормы законодательства, которые посвящены судоустройству и базовым положениям судопроизводства, формулируются в 28 разделе Свода законов США, который не является аналогом процессуальных кодексов, так как формирует лишь основу судопроизводства. Разбирательство гражданских дел в области иностранного правопорядка, регулируется на общих основаниях. В Своде нет отдельного раздела, который освещает МГП, а его отдельные нормы включены в Федеральные правила гражданского процесса для районных судов (1937), Федеральные правила апелляционного производства (1967), Федеральные правила доказательств (1975), в ЕТК США. Второй свод законов об их конфликтах закрепляет основные положения МГП.

В Польше функционирует Закон о МЧП 2011 года, но нормы МГП в составе ГПК от 1964 года. III раздел ГПК занимается регламентацией вопросов международной подсудности, судопроизводством по проблемам иностранных элементов, вопросами признания и исполнения иностранных судебных решений. Подобную ситуацию можно наблюдать в праве Австрии, где Закон о МЧП не включает в свой состав нормы МГП, а найти их можно в нескольких законодательных актах, включая Закон о юрисдикции, ГПК, Устав исполнительного производства.

В Чехии проект Закона о МЧП — это нормативный акт, который включает коллизионные нормы МЧП и базовые положения МГП. В Чехии II часть проекта «Общие положения международного гражданского процесса» способна определять компетенцию органов юстиции в области частноправовых споров, которые связаны с зарубежным правопорядком, положение иностранных граждан в процессе, статус зарубежных официальных документов, взаимность, оказание правовой помощи, процесс признания и исполнение иностранных судебных решений (§ 6-19). V часть (§ 102-109) осуществляет регулирование оказания правовой помощи по отношению к зарубежными странам.

Большая часть стран, которые приняли специальные законы о МЧП, включают в их состав нормы МГП (например, Закон о МЧП Грузии, Румынии). Некоторые страны фиксируют нормы МЧП и МГП с помощью специальных разделов гражданских кодексов (например, ГК Перу). В этом случае во многих национальных кодификациях регламентация МГП происходит более подробно, чем МЧП. Так, в Македонии из 124 статей Закона о МЧП всего 70 включают положения, посвященные «международной компетенции и процессу»; в Словении из 119 статей Закона о МЧП всего 69 статей посвящаются МГП.

Национальное право характеризуется устойчивой тенденцией к кодификации норм МЧП и МГП, при этом более точным можно считать подход законодателя, который принял единый акт кодификации МЧП и МГП.

В области процессуальных вопросов международные договоры концентрируются на организации взаимодействия между структурами государства разных стран для того, чтобы осуществлять защиту гражданских прав. В условиях современности все больше увеличивается значение международных соглашений в регулировании судопроизводства.

С помощью Конвенции по вопросам гражданского процесса, принятой в г. Гааге 01.03.54 г., регулируется вручение судебных и внесудебных документов, выполнение отдельных процессуальных действий и поручений суда, освобождение истцов иностранцев от обеспечения судебных расходов, бесплатное оказание правовой помощи. В основном в Конвенции принимают участие европейские страны, за исключением США и Великобритании. В своей основе соотношение действия Конвенции 1954 года и двусторонних договоров имеет принцип lex specialis derogat lex generalis. В соответствии с ним положения двусторонних договоров обладают преимущественной силой.

В состав Венских конвенций о дипломатических и консульских отношениях включены положения о дипломатических и консульских привилегиях и иммунитетах от юрисдикции стран пребывания; положения о юридической защите и помощи граждан своей страны на территории страны пребывания.

Европейской конвенцией о получении информации о правах иностранных государств определяется порядок обмена правовой информацией, а также установление содержания норм зарубежного права, процедуры сотрудничества компетентных государственных органов.

Посредством Конвенции о вручении за рубежом судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам происходит установление порядка вручения документов лицам, которые находятся за границей (дипломатическим, консульским, центральными органами юстиции).

Закрепление упрощенного порядка отношений между государственными органами по отношению к исполнению зарубежных судебных поручений производится Конвенцией о получении за рубежом доказательств по гражданским или торговым делам.

Регулирование вопросов оказания финансовой помощи в области несения и обеспечения процессуальных расходов, признание судебных постановлений о несении судебных расходов, вопросы о выдаче выписки из реестра, иммунитет экспертов и свидетелей, отношения специально создаваемых органов регулируются Конвенцией о доступе к международному правосудию.

В 2005 году открывается для подписания Конвенция о соглашениях об исключительном выборе суда. Также происходит установление единых правил юрисдикции, признание и принудительное исполнение решений зарубежных судов. Целью Конвенции является рост эффективности соглашений о выборе суда сторон торговой сделки.

Конвенция содержит доктрину «forum поп conveniens», в соответствии с которой страна может заявлять, что ее суды имеют право отказа в рассмотрении споров, по отношению к которым используется соглашение об исключительном выборе суда. Это предусмотрено для случаев, когда кроме местонахождения выбранного суда больше не существует связи таких государств и сторон спора.

В IV Книге Кодекса Бустаманте «Международный гражданский процесс» детально регламентируются аспекты МГП, в том числе общие правила компетенции, их изъятие, право в процессе быть стороной, отводы международного характера, общие правила доказательств и специальные правила доказывания зарубежных законов, проблемы несостоятельности и банкротства, процесс признания и исполнения зарубежных решений суда.

Что касается работы судов государств членов ЕС и ЕАСТ в сфере МГП особенно важное значение имеют Брюссельская конвенция о подсудности, признании и исполнении решений гражданских и торговых дел, Луганская (Параллельная) конвенция о юрисдикции, признании и исполнении решений по гражданским и торговым делам. Эти конвенции отличаются территориальной сферой действия (одна работает не только в государствах – членах ЕС, но и в государствах участниках ЕАСТ, включая Швейцарию, Исландию, Норвегию и Лихтенштейн.

ЕС осуществляет работу в области замены текстов самых востребованных конвенций на «полноценные законодательные акты ЕС» (регламенты Европейского парламента и Европейского Совета). Они не требуют ратификации и напрямую работают в рамках национальных судов. Регламент представляет собой составную часть законодательства ЕС, использование которого предусмотрено для всей территории. В этом процессе Брюссельскую конвенцию 1968 г. заменили на Регламент (ЕС) № 44/2001 Совета от 22.12.00 г. о юрисдикции, признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам (Брюссель 1. В этом случае Брюссельская конвенция сохранила свое действие с использованием к судебным разбирательствам, которые начаты до момента вступления в силу Брюссель 1, включая и документацию, официально составленную (зарегистрированную) до этого момента. Брюссель 1 обладает преимуществом перед положениями Конвенции. В 2012 году в силу вступает новая редакция Брюссель 1, в преамбуле которой устанавливается положение, по которому его нельзя использовать в отношении стран, которые не являются членами ЕС.

Уже в ходе разработки проекта было выдвинуто предположение, что по возможности в Луганскую конвенцию необходимо внести изменения для приведения ее в соответствие с Регламентом. Так, в 2007 году издается новая редакция Луганской конвенция, которая адаптируется под основные положения Брюссель 1.

Особенности договоров в международном гражданском процессе

Основное значение среди международно-правовых источников МГП имеют договоры двустороннего характера. Они касаются взаимного признания и исполнения судебных и арбитражных решений, консульских конвенций, соглашений о мореплавании и торговле, договоров правовой помощи.

Договора решают несколько вопросов, в числе которых:

• сотрудничество органов юстиции;
• правовая защита;
• определение, разграничение компетенции судов и применимого права;
• процессуальные права иностранцев;
• исполнение поручений, касающихся правовой помощи;
• признание и исполнение решений, касающихся гражданских и семейных дел;
• признание и пересылка документации.

В области вопросов МГП действуют специальные соглашения о свободном доступе к правосудию, взаимном исполнении поручений суда, признании и исполнении решений суда. Подобные соглашения наше государство заключает в 1935 году с Австрией, в 1936 году с Францией, в 1946 году с Бельгией, в 1951 году с ФРГ. Разрешение некоторых вопросов МГП происходит посредством двусторонних консульских конвенций, связывающих друг с другом все мировые страны, включая нормы о процессуальном представительстве консулами граждан своих стран, нормы о выполнении консулом определенных нотариальных действий.

Те нормы международных договоров, которые касаются регулирования гражданских процессуальных правоотношений, по общему принципу верховенства международного права обладают приоритетным применением перед нормами национального права, если они вступают в противоречие.

Международно-правовой обычай считается источником МГП, но в нашем законодательстве подобное положение не закреплено напрямую, исходя из толкования статьи 15 Конституции РФ.

Старейшим принципом международно-правовых обычаев является принцип взаимности, которая представляет собой действующую норму современного МГП. Сегодня для национальных судов существует склонность помощи своим зарубежным коллегам, основываясь на взаимность, без апелляции к отсутствию международных договоров и при существовании ясной просьбы об оказании правовой помощи. Взаимность в работе правоприменительных органов двух стран может быть установлена несколькими способами:

1. Констатация правоприменительными органами одной страны о том, что в другом государстве не были произведены действия, которые свидетельствуют об отказе от взаимности.
2. Перечисление в постановлении национального правоприменительного органа действий зарубежного государства, которые подтверждают взаимность в области отношений сотрудничающих сторон.

Большое значение в развитии МГП имеет и международный правовой обычай в виде принципа международной вежливости (comitas gentium). Мировая практика признала возможность исполнять зарубежные судебные поручения и оказывать правовую помощь через принцип международной вежливости в случае отсутствия соответствующих международных договоров (например, судебная практика США и Великобритании).

Рассматриваемый принцип международной вежливости характерен и для правовой системы нашей страны, что подтверждается высшими судебными инстанциями России (постановление Пленума ВАС РФ 11.06.1999 г. № 8 «О действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса», которое фиксирует положение о том, что возможно направление судебного поручения в порядке правовой помощи при условии международной вежливости и при отсутствии международных договоров об оказании правовой помощи).

В качестве источника МГП включает процессуальные нормы, которые закреплены в резолюциях (рекомендациях) международных организаций, включающих в состав своих резолюций формулировки в форме новых правил в сфере международных отношений. Их нельзя рассматривать в качестве действующего права, они сконцентрированы на будущем и представляют собой стратегию развития международных отношений. Так, Совет Европы принял рекомендации о потребности в обмене правовой информацией, включая вопросы гражданского процесса правоприменительных органов стран членов. С целью исполнения подобных рекомендаций происходит обмен судебными органами РФ правовой информацией с судами других стран.

Так, в 2004 году руководящими органами Американского института права вместе с УНИДРУА принимаются Принципы транснационального гражданского процесса (Принципы АЛИ/УНИДРУА, ALI/UNIDROIT). Эти принципы являются процессуальными стандартами, необходимыми для того, чтобы гармонизировать гражданское судопроизводство в ходе разрешения транснациональных споров в области коммерции. Помимо Принципов принимались Правила транснационального гражданского процесса, разработка которых была осуществлена для включения Принципов в национальное законодательство. В качестве официальных документов используются только Принципы, тогда как Правила являются дополнением к ним.

Правила АЛИ/УНИДРУА отражают использование Принципов, отличаясь большей детализацией. Они конкретизируют регулирование, которое направлено на то, чтобы обеспечить гармоничное сочетание двух основных правовых систем. Правила можно представить в качестве примера вероятного развития Принципов в ходе их имплементации в конкретную национальную правовую систему.

Принципы формулируют основу гражданского процесса, начала которого отражают общее, которое присуще для современной концепции осуществления гражданского судопроизводства в соответствующей правовой системе. Принципы способны воплотить правовые идеи, которые могут оправдать себя в многолетней практике государств, обладающих развитой системой судопроизводства. Процесс разработки и принятия рассматриваемого документа возможен по причине сближения модели судопроизводства в разных системах права.

Исходной идеей разработки Принципов является формирование свода процессуальных правил, которые могут использоваться в любых процессуальных системах для рассмотрения споров, возникающих в ходе заключения международных коммерческих контрактов, где принимают участие лица, которые не являются резидентами страны, суд которой рассматривает спор. Это и определяет основную сферу использования Принципов, включая их предмет. Их предназначение заключается в регламентации разбирательств споров в сфере трансграничной торговли. Это относится не только к государственным судам, но и к международному коммерческому арбитражу). Тем не менее, по желанию страны Принципы используются в качестве процессуальных стандартов в процессе рассмотрения дел любой категории, включая те, которые не относятся к спорам в области международной торговли.

Предмет Принципов включает не только положения МГП, но и непосредственные правила судопроизводства, которые не зависят от специфики субъектного состава спора.

Принципы как фундаментальные положения включают нормы, которые являются универсальными для любой правовой системы и обеспечивают справедливость, предсказуемость и эффективность разбирательства, независимо от индивидуальных аспектов определенной правовой системы. Принципы формулируют в качестве руководящих идей, которые призваны быть ориентиром для регламентации правил судопроизводства национального или международного уровня.

Рассматриваемый документ представлен фундаментальным сводом процессуального права, включая:

• Принцип 1: независимость, беспристрастность и квалификацию судей и суда;
• Принцип 3: процессуальное равенство сторон;
• Принцип 5: надлежащее извещение и права представления своих объяснений;
• Принцип 6: язык судопроизводства;
• Принцип 7: своевременное отправление правосудия;
• Принцип 9: общие положения, которые относятся к структуре судопроизводства;
• Принципы 16-19, 21, 22: общие правила доказывания;
• Принцип 23: вынесение судебного решения;
• Принципы 27-28: обжалование судебного решения, в том числе последствий;
• Принципы 26, 29-30: исполнение судебных решений;
• Принцип 31: международное судебное сотрудничество.

С начала работы над проектом Принципов и Правил принималось решение о подготовке документа не для принятия в качестве международного договора, а для придания ему статуса документа lex mercatoria, который аналогичен Принципам международных коммерческих контрактов УНИДРУА. Для статуса Принципов АЛИ/УНИДРУА характерна максимальная гибкость подхода к вопросам о форме и объеме включения Принципов и Правил в определенную национальную правовую систему, их использование как ориентира при реформе национальных правил судопроизводства.

Общие принципы права цивилизованных народов представляют собой основную правовую систему любой страны, законодательство которой имеет в основе рецепированное римское право. С этой позиции об общих принципах права говорят как об источнике МГП. Они являются теми общими принципами, которые прямо можно отнести к гражданскому процессу (на истце лежит бремя доказывания; ответчик при возражении ставит себя в положение истца, при этом никто не является судьей в собственном деле).