Материально-правовые и коллизионные нормы: возникновение и виды

Понятие и возникновение коллизионных норм

Внешнеэкономические связи между государствами в своем историческом развитии характеризуются проблемой регулирования проявляющихся отношений между контрагентами. В гражданских правоотношениях в соответствии с наличием иностранного компонента проявляется ситуация, когда одинаковому факту дается разная юридическая оценка в виде различного ответа на один и тот же вопрос.

В случае отсутствия в гражданских правоотношениях иностранного элемента, когда субъектами правоотношений являются граждане одного государства, использовались бы материально-правовые нормы национального законодательства с целью регулирования возникающих правоотношений. Именно наличие иностранного элемента формирует правовую коллизию, порождаемую по причине его наличия в гражданском правовом отношении и различного содержания гражданского права стран, которые имеют связь с этим правоотношением.

Для того, чтобы разрешить коллизию (лат. «столкновение») судья должен принять решение, право какого государства выбрать. Таким образом, в праве Российской Федерации он должен определить норму, которая способна стать основой ответа на возникший коллизионный вопрос. Подобную норму называют коллизионной, а совокупность норм представлена коллизионным правом определенной страны.

В отличие от материальных норм права, которые определяют его содержание и обязанности субъектов международного частного права и, следовательно, непосредственно регулируют поведение, коллизионная норма отражает, право какой страны можно использовать к этому отношению.

Коллизионная норма не решает вопроса по существу, она отсылает к материально-правовым нормам того или иного государства, предусматривающим соответствующие правила. В рамках международного частного права (МЧП) коллизионная норма представляет собой норму отсылочного характера, которой можно руководствоваться лишь при использовании материально-правовых норм, к которым она производит отсылку. Коллизионные нормы включены во внутреннее законодательство любой страны, в нашем государстве они находятся в составе 3 части ГК РФ.

Унификацию материального гражданского права проводят с помощью заключения международных договоров, в состав которых включены единые нормы для использования всеми субъектами договаривающихся стран. Несмотря на прогрессивный характер унификации, коллизионный способ все же используется чаще в соответствии с объемом правового регулирования (разрешение основной задачи МЧП) в устранении коллизий права.

В отечественной юриспруденции большинство исследователей признает следующее понятие коллизионной нормы.

Источники коллизионных норм представлены федеральными законами и международными договорами, обычаями государства. Решения о согласии на их обязательность для нашей страны приняты в виде федерального закона.

Специфика назначения коллизионных норм значительно характеризует отличие их структуры от структуры иной правовой нормы. Коллизионная норма включает 2 элемента: объем, который указывает на вид регулируемых правоотношений (круг отношений гражданско-правового характера, по отношению к которым используется норма), привязка (право, которое подлежит использованию для того, чтобы регулировать правоотношения, осложненные иностранным элементом).

Виды коллизионных норм

Подразделение коллизионных норм осуществляется на несколько видов в соответствии с критериями, которые лежат в основе их классификации (форма привязки; характер регулирования; приоритетность).

В зависимости от формы привязки коллизионные нормы могут быть односторонними и двусторонними. Первая из них отражает использование одного материального права. В большинстве случаев это материальное право той страны, в системе права которой находится рассматриваемая коллизионная норма. В основном подобные нормы касаются отношений собственности на недвижимость, отношений по наследованию.

Второй тип привязки не указывает на определенную правовую систему, которую следует использовать, а включает общий принцип, в соответствии с которым можно осуществить выбор необходимой правовой системы. Подобная привязка часто называется формулой прикрепления. В практических ситуациях чаще встречаются двусторонние коллизионные нормы, чем односторонние.

В соответствии с характером регулирования коллизионные нормы можно классифицировать на диспозитивные, императивные и альтернативные.

Первые из них закрепляют общее правило поведения, которое адресовано участникам правоотношения, от содержания которого возможно отступать в случае взаимного согласия. Подобные нормы содержат дозволения. Формальный признак диспозитивности состоит в формулировках, включая «стороны могут», «если прочее не установлено соглашением сторон». Так ГК РФ содержит норму о том, что при заключении договора или в последующем стороны договора могут выбрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по договору.

Что касается императивных норм, то они не предусматривают возможности отступать от включенных в них правил поведения, даже при существовании соглашения сторон, то есть они предполагают наличие предписаний. ГК РФ содержит информацию, что к обязательствам, которые проявляются по причине неосновательного обогащения, необходимо применять право государства, в котором данное обогащение произошло.

Для альтернативных норм характерно существование нескольких привязок по отношению к регулированию конкретного правоотношения, которое закреплено в объеме. В этом случае определенную привязку используют по усмотрению соответствующего субъекта правоотношения или других лиц (например, правоохранительных органов).

В соответствии с признаком приоритетности использования коллизионные нормы классифицируют на основные (генеральные) и субсидиарные (дополнительные). Первые из них формулируют основное правило, в зависимости от которого если главную норму нельзя применить по определенным причинам, то выбор права осуществляют по правилу, которое включено в субсидиарную норму.

В относительно небольшую группу норм входят нормы, содержащие отсылку не к праву определенного государства, а к положениям определенных международных договоров, которые устанавливают унифицированную коллизионную привязку по соответствующим вопросам.

Формулы прикрепления, которые использует МЧП РФ, сложились и имеют в основе римское частное право. По этой причине по сложившемуся правилу их формулировка чаще всего выражается на латинском языке. В число самых распространенных формул прикрепления можно включить:

Личный закон физического лица

Личный закон физического лица, определяющий правовой статус физических лиц (гражданская правоспособность, дееспособность, личные права на имя, включая его использование и защиту, сфера брачных и семейных, наследственных отношений). Личный закон имеет две формы:lex patrie (закон гражданства) в виде закона той страны, гражданином которой является лицо; lex domisilii (закон домицилия) в виде закона той страны, на территории которой лицо имеет постоянное место жительства.

применение определенных форм личного закона относится к принципам конкретной правовой системы. В государствах романо-германской семьи права (страны Европы, исключая Норвегию, Данию, Исландию; североафриканские государства, включая Алжир, Египет и др.) используют закон гражданства, а в государствах англо-американской системы права (Индия, Канада, Великобритания, США, латиноамериканские государства, включая Аргентину, Бразилию и др.) используется закон домицилия. Тем не менее, в последнее время подобное твердое разграничение этих форм личного закона постепенно стало отходить, уступая сочетанию разных элементов. Все больше стран начинают использовать смешанную систему личного закона.

Личный закон юридического лица

Личный закон юридического лица, который способен определять правовой статус юридического лица. Понятие правового статуса включает определенные правоотношения, которые состоят в:

• признании определенного объединения юридическим лицом, включая определение его организационно-правовой формы;
• порядке создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц;
• правосубъектности юридических лиц, то есть в компетенции их управленческих органов.

Смысл этой формулы прикрепления состоит в том, что определение правового статуса юридического лица происходит за счет закона той страны, чью государственную принадлежность оно имеет. Все это значительно влияет на установление принадлежности к определенному правопорядку, включая собственный или иностранный, который и представляет собой его личный статут. Личный статут юридических лиц формируется через формирование его государственной принадлежности. По традиции принято выделять 3 доктрины в области определения государственной принадлежности (национальности):

• инкорпорация,
• оседлость,
• центр эксплуатации.

В соответствии с доктриной инкорпорации «национальность» юридических лиц может формироваться на основе места их создания. Максимальную степень признания подобная доктрина получает в странах англо-американского права. Отечественное право, рассматривая вопросы правоспособности юридических лиц, также принимает доктрину инкорпорации.

Доктрина оседлости (местонахождение административного центра юридических лиц) характеризуется тем, что за любым юридическим лицом должна быть признана национальность той страны, на территории которой располагаются органы управления соответствующего юридического лица.

В соответствии с доктриной центра эксплуатации «национальность» юридического лица определяется не в зависимости от его местопребывания согласно уставу, а в зависимости от фактического места осуществления им своей основной деятельности.

В практических ситуациях часто в уставе юридических лиц указывают одно место, а на самом деле в другом государстве располагается место основной деятельности. По этой причине признание национальности подобного предприятия в зависимости от разных оснований может породить неопределенность в ходе определения личного статута. Из-за использования различных доктрин в разных странах проявляются определенные противоречия и коллизии. Когда учреждение юридического лица осуществляется в стране, которая использует доктрину оседлости, а в дальнейшем центр управления переносится в страну, в которой в основе доктрина инкорпорации, то национальность этого предприятия может быть определена по-своему каждой страной. Подобные сочетания встречаются и в других вариациях. Особенная сложность в определении статута предприятия заключается в работе транснациональных компаний, которые обладают разветвленной структурой по разным странам и городам. В этом случае значение приобретает организация и унификация доктрин, касающихся определения национальности компании с помощью составления многосторонних международных договоров.

Закон местонахождения вещи

Определяется в виде закона места нахождения вещи, который является первым из сложившихся в практике МЧП формул прикрепления. Смысл доктрины состоит в использовании права той страны, на территории которой находится вещь, которая представляет собой объект гражданских правоотношений. Со времени своего зарождения и длительный период времени закон места нахождения вещи использовался по отношению к недвижимым вещам, но сегодня в область его действия включено также движимое имущество. В соответствии с этим законом может быть определено: содержание вещных прав; классификация имущества, включая движимое и недвижимое; возникновение, переход и прекращение прав собственности на имущество, которое не является предметом сделки, и др. Гражданский Кодекс рассматривает принадлежность имущества к движимому или недвижимому в соответствии с правом государства, в котором находится это имущество.

Автономия воли

Определяется в виде закона автономии воли, определяющего право возможности выбора самим субъектом договора используемого права к сделке и их правам и обязанностям. Рассматриваемый закон играет решающую роль в любой национальной системе МЧП, законодательстве почти любой страны, которые закрепляют его как определяющее начало в области регулирования договорно-правовых отношений с иностранными элементами.

Гражданский Кодекс содержит положения о том, что при заключении договоров или впоследствии предприятия могут избрать по соглашению между собой право, подлежащее применению к их правам и обязанностям по этому договору. При этом само соглашение сторон, касающееся выбора подлежащего применению права, должно быть явно выражено или напрямую вытекать из договорных условий и обстоятельств дела, которые рассматриваются в их совокупности.

Выделяют 2 условия, когда происходит применение закона автономии воли. Они относятся к различиям правовых систем различных государств:

• выбор сторонами права, которое подлежит применению к отношениям по договорам, не должен вступать в противоречие с публичным порядком страны, в которой оно должно осуществляться;
• выбор сторонами подлежащего применению права нельзя производить с единственной целью обхода законодательства, то есть через выбор права исключения императивных норм, применение которых к договорам было бы обязательным в противном случае.

Право, которое избирают стороны договора, можно считать применимым правом. Оно призвано регулировать определенный круг вопросов:

• порядок заключения договоров;
• формальная и юридическая действительность договоров, основания для того, чтобы признать их недействительными;
• права и обязанности сторон по договорам, включая порядок их толкования;
• порядок приведения договоров к исполнению, в том числе меры ответственности сторон за его неисполнение или ненадлежащее исполнение;
• порядок прекращения обязательств по договорам.

Закон места совершения акта

Представлен в виде закона места совершения акта, означающего применение права той страны, на территории которой был совершен гражданско-правовой акт. Подобная формула прикрепления может быть конкретизирована в соответствии с тем, о каком конкретном типе акта идет речь. Наиболее часто встречаются акты места совершения, исполнения договора, совершения брака.

В соответствии с законом места совершения договора (lex loci contractus) работает общее правило, когда договор можно признать заключенным в месте, указанном в самом договоре. Если же сторонами при этом не было оговорено применимое право к этому договору, то происходит использование права той страны, на территории которой стороны заключили договор. При этом само понятие «место заключения договора» законы разных государств трактуют по-разному, а особая сложность определения места заключения договора состоит в случаях, когда заключение сделки происходит по переписке (то есть отсутствуют стороны сделки).

В нашей стране современное законодательство предусматривает положение ГК РФ в соответствии с которым, когда в договоре не прописывается место его заключения, то его можно признать заключенным в месте жительства гражданина (местонахождении юридического лица), который отправил оферту.

Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) состоит в том, что происходит использование права той страны, где обязательство, которое вытекает из договора, должно быть исполнено. Данный закон включен в законодательство некоторых стран (например, романо-германская система права), а также предусмотрен некоторыми международными конвенциями. Часто его применение характерно в соответствии с более узкой трактовкой в качестве закона места фактической сдачи продукции или места, где был совершен платеж.

Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) характеризуется использованием права той страны, на территории которой произошло заключение брака. Это относительно популярная формула прикрепления, используемая в ходе урегулирования проблем, относящихся к форме заключения брака, условиям вступления в него, действительности заключенного брака и др.

Другие виды коллизионных норм

Закон страны продавца

В виде закона страны продавца, который означает использование права той страны, к которой принадлежит продавец. Он используется тогда, когда при заключении договора купли-продажи сторонами не было оговорено применимое право по договору. Это относительно новая и одна из самых распространенных формул прикрепления. Закон лег в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, которое применяется к международной реализации продукции.

Закон валюты платежа

В виде закона, с которым правоотношение наиболее тесно связано. Исторически формирование подобной формулы прикрепления происходило в англосаксонской системе права относительно недавно. При этом она уже закрепилась и в системе европейского права (например, Римская конвенция 1980 г.).

В случае отсутствия воли сторон по применимому праву и в ситуации невозможности определения посредством коллизионных права для применения, суд через толкование договора и всех относящихся к нему обстоятельств определяет право, которое максимально тесно связано с рассматриваемым правоотношением.

Римская конвенция в своих положениях отмечает, что наиболее тесной следует считать связь с той страной, где сторона, осуществляющая характерное исполнение договоров, обладает своим обычным местом жительства (для физических лиц), или месторасположение органов управления юридических лиц, основное место ведения их предпринимательской деятельности. Рассматриваемая концепция отражается в современном отечественном законодательстве, которое гласит, что в случае отсутствия соглашения сторон о подлежащем применению праве к договорам необходимо использовать право государства, с которым договор имеет наиболее тесную связь. Если иное не вытекает из закона, условий или существа договора (совокупности обстоятельств дела), то стороной, осуществляющей исполнение и имеющей решающее значение для содержания договора, должна быть признана сторона:

• в договорах купли-продажи — продавец;
• в договорах дарения — даритель;
• в договоре аренды — арендодатель;
• в договоре безвозмездного пользования — ссудодатель;
• в договоре подряда — подрядчик;
• в договоре перевозки — перевозчик;
• в договоре транспортной экспедиции — экспедитор;
• в договоре займа (кредитный договор) — займодавец (кредитор);
• в договоре финансирования под уступку денежного требования — финансовый агент;
• в договорах банковского вклада (депозита) и договорах банковского счета — банк;
• в договоре хранения — хранитель;
• в договоре страхования — страховщик;
• в договоре поручения — поверенный;
• в договоре комиссии — комиссионеры;
• в агентском договоре — агенты;
• в договоре коммерческой концессии — правообладатель;
• в договоре о залоге — залогодатель;
• в договоре поручительства — поручитель;
• в лицензионном договоре — лицензиар.

Закон места совершения правонарушения

В виде закона места совершения правонарушения. В международном частном праве подобную привязку считают старейшей и сохранившейся в практике почти любого государства. С ее помощью происходит регулирование обязательственных отношений внедоговорного характера. В основании их возникновения находится юридический факт причинения ущерба личности или имуществу. Подобная норма характеризуется тем, что к деликтным отношениям должно применяться право той страны, на территории которой был причинен ущерб. Этот закон играет важную роль в процессе определения прав и обязанностей сторон по причине причинения вреда.

Самым сложным вопросом использования этой формулы прикрепления считается то, что принято отмечать в качестве места причинения ущерба. Это может быть место совершения вредоносных действий или место проявления вредоносного последствия. Правоприменительная практика разных стран дает разные ответы на этот вопрос. Многие государства континентального права предлагают концепцию, в соответствии с которой место правонарушения представлено местом, где было совершено вредоносное действие. Так, в США место правонарушения — это место, где произошло появление вредоносного результата.

Российским законодательством определено, что права и обязанности по обязательствам, которые возникают по причине причинения вреда, должны определяться правом государства, где имело место действие или прочее обстоятельство, которое явилось основанием для требования возместить вред. Отечественная система права признает в качестве места причинения ущерба место совершения вредоносного действия.

Закон суда

В виде закон страны суда характеризуется тем, что конкретные правонарушения должны регулироваться законами той страны, суд которой рассматривает связанный с ним спор. Эта формула используется, главным образом, в регулировании процессуальных вопросов ведения гражданского судопроизводства. Судом, которым рассматривается гражданско-правовой спор, всегда будет использоваться собственное (национальное) процессуальное право.

Закон флага

В виде закона флага, используемый как право страны, флаг которой несет судно. Его использование характерно для решения коллизионных вопросов в области торгового мореплавания. Кодекс торгового мореплавания РФ выстраивает значительную долю коллизионных норм в соответствии с этой привязкой Законом флага судна (право государства его принадлежности) должны регулироваться: права собственности и прочие вещные права на судно; правовое положение членов экипажа; права на имущество, которое находится на затонувшем в открытом море судне; пределы ответственности судовладельцев и др.