Разновидности форм права

Правовой обычай

На сегодняшний день существенные виды форм права представлены:

• правовым обычаем;
• правовым прецедентом;
• договорами содержания норм;
• референдумом;
• нормативно-правовым актом.

Считается, что исторически первым источников права является правовой обычай. Именно благодаря ему осуществлялось регулирование отношений в период, когда происходило становление государства.

То есть, иными словами, обычаи представлены требованиями, которые подкрепляются продолжительной традицией.

Статус «правового» обычай приобретает после получения официального одобрения государства.

С примерами подобного государственного признания можно ознакомиться в статьях 130, 131, 132 КТМ Российской Федерации.

С подобным правилом можно столкнуться в статье 132 КТМ РФ. Согласно правилу, величина платы, которая причитается перевозчику, если судно простаивает в течение контрсталийного времени (то есть демередж), устанавливается соглашением сторон, если отсутствует соглашение согласно ставкам, которые зачастую принимаются в порту.

Среди сборников правовых обычаев можно выделить те, что дошли до нас из прошлого как крупнейшие памятники законодательного характера. Они представлены: Законами Ману и Русской Правдой.

Существенные черты правовых обычаев и привычного права в целом представлены:

• стихийным и спонтанным характером возникновения;
• ритуальностью;
• казуистичностью;
• традиционностью.

Правовые обычаи обладают определенными особенностями, а именно:

1. Правовые обычаи обладают локальным характером, то есть, иными словами, они используются в рамках относительно незначительных общественных групп людей.
2. Обычаи юридического характера зачастую обладают тесной связью с религией. К примеру, в Индии простое право включено в структуру индусского права.
3. Обычаи правового типа выделяется своей ясностью правила, постоянным и единообразным характером его следования.
4. Выражением норм правовых обычаев зачастую выступают пословицы, обряды, поговорки, афоризмы.

Существует мнение, что правовой обычай является архаичным явлением, которое потеряло на сегодняшний день всякое значение.

Новые исследования доказывают широкую применяемость правовых обычаев при регулировании социальных отношений (в особенности, земельных, наследственных, семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки.

Некоторые обычаи, которые содержатся в древних законах какой-либо страны, функционируют неизменно до сих пор.

Безусловно, сомнения в рациональном характере таких обычаев присутствуют, однако отрицать их подлинное действие невозможно.

Правовой обычай рассматривается как обычай, который применяют с обеспечением санкций государства. Здесь существует явное отличие от простого обычая, так как обычай это есть моральная норма, религиозное правило и нравы. Обычай санкционируется через восприятие его судебной арбитражной и административной практикой.

Если государственный орган, в составе которого можно применить обычай, признается

Надлежащим государством, то его решение может быть принудительно исполнено. Природа обычаев обладает консервативным характером, то есть благодаря ему закрепляется то, что складывалось в результате продолжительной социальной практики. Зачастую при помощи обычая отражаются обывательские предрассудки, расовая и религиозная нетерпимость, неравноправие полов, которое сложилось исторически. Подобные обычаи в целях безопасности в социуме, общей принятой морали, а также личного благополучия граждан государством полностью оправданным образом запрещаются.

Интересным является факт, что в соответствии с древними обычаями цыган, труп человека нельзя тревожить ни при каких условиях. Это происходит по причине того, что бывали ситуации, когда их действии являлись препятствиями для проведения судебно-медицинских экспертиз тел убитых сородичей.

Отношение государства к разнообразным обычаям отражается по-разному.

Например, одни обычаи находятся под запретом, другие наоборот, одобряются государством и даже развиваются.

Действие правового обычая может осуществляться и с «молчаливого» согласия законодателя. Однако, если рассматривать обычное право в общем, то оно представляет собой остров, который подвергается затоплению. Продолжительное существование правовых обычаев можно встретить только в некоторых областях правовой регулировки, например, когда регулируется внешняя торговля. Однако при этом отрицается мнение С.Л. Зивса о том, что наши законодательные органы не знают правового обычая.

Отечественным законодательством допускается и признается применение в юридической практике обычаев. Государством накладываются санкции путем отсылки лишь на обычаи, которые непротиворечивы и согласуются с его политическими установками, с нравственными основами сформировавшегося образа жизни. Обычаи, которые противоречивы государственной политике, а также общечеловеческой морали, закон запрещает.

Безусловно, правовые обычаи и их роль различна в некоторых отраслях права.

Конституционное право ограничивает области его действий, а в гражданском, семейном, торговом, земельном – значительно разрешает.

К примеру, большую роль обычай играет как один из источников создания конституционных норм о правовых символах, о праздничных днях. В такой степени, соответственно мировой парламентской практике первое заседание парламента (или его палаты) нового созыва открывается старейшим по возрасту депутатом. На сегодняшний день подобная норма права, которая возникла на основании обычая уважать старших, закреплена применительно к функционированию Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации. Это отражено в части 3 статьи 99 Конституции РФ.

Правовой обычай также является неким правилом поведения, к которому дана отсылка в законе. Если содержание обычной нормы получает прямое закрепление текстового формата в законе либо другом акте норм, неверно полагать, что юридическим источником является обычай. В подобных ситуациях источник права представлен нормативным актом, который воспроизводит в своих статьях требования обычая.

Конечно, право России не должно развиваться по пути официального исключения обычаев из системы источников права. Наоборот, в скором времени ожидается появление новейших обычаев в рыночной сфере, благодаря которым будут регулироваться отношения до и вместе с юридическими нормами.

Справедливость подобного вывода доказывает обновленная 30 декабря 2012 г. редакция пункта 1 статьи 5 ГК Российской Федерации.

Законодательство России пользуется и другим термином – торговый обычай.

Фиксация в установленном документе обычаи делового оборота не является обязательной, хотя зачастую подобные документы имеют место быть.

Например, в России были опубликованы сборники обычаев многих морских портов и обычаев в области внешней торговли.

Обычаями делового оборота должны регулироваться отношения в предпринимательстве, если отсутствует соответствующий закон. На данном этапе они только формируются, именно поэтому, чтобы приводить их примеры или же подвергать их действия комментариям, необходим какой-либо временной промежуток. Было бы не лишним возрождение «честного купеческого слова», которое выступало в России сильным регулятором. Также всегда существует возможность заимствования кое-чего из юридической практики иных стран.

Международное право трактует обычай не только как форму, которая выражает традиционные нормы, но и важный способ, благодаря которому создаются новые юридически обязательные правила поведения государств. Это происходит конкретно в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений, требующих правовой регулировки. Он представляет собой современный и активно действующий источник права.

Правовой прецедент

«Последователи» считают для себя обязательным не все решение либо приговор, а именно «сердцевину» дела, то есть другими словами, суть правовой позиции органа власти, на основании которой будет вынесено решение.

Прецедент представляет собой норму права, которая формулируется в определенном решении суда или администрации, а также доминирует в странах англосаксонского права. Страны англосаксонского права представлены Англией, США, Канадой, Австралией и др.

Среди видов прецедентов основными являются:

• судебный;
• административный.

Если существует прецедентная форма, права судебных, а порой и административных органов имеют фактическую власть создания новых правовых норм. Не смотря на это, подобное право неминуемо отличает крайняя сложность и запутанность, что, конечно, может упрощать произвол со стороны недобросовестных лиц, занимающих определенную должность.

Из-за различного рода причин теория и практика социалистического типа права не признавала и не признает прецедентную форму права. У официальной доктрины был своя позиция, согласно которой при режиме социалистической законности органы суда и администрации обязаны принять право, а не творить его.

Традиции, конечно, сильно довлеют над умами. Однако необходимо понять, такая ли уж отсталая эта форма права? Англия по сей день применяет ее и не без успеха. Несомненно, существуют и положительные моменты. Необходимо понять, какие области, и при каких условиях могли бы использовать ее в России на сегодняшний день. Итогом деятельности применения прав зачастую выступает выработка правовых положений, которые характеризуются известной степенью обобщенности и обязательности.

Правоположения – это сосредоточенное выражение юридической практики. Именно поэтому благодаря им существует возможность компенсирования естественного отставания норм права от динамики социальных взаимоотношений, а также устранение противоречий между относительным «консерватизмом» права и изменчивостью социальной жизни.

Важно помнить о том, что необходимо официально придавать обобщающим актам трактовку Конституционного, Верховного и Арбитражного судов России форму и роль прецедентного права. Для этого необходимо тщательным образом «выписать» пределы их действий, а также условия после соответствующей апробации «перелива» в правовые нормы. Безусловно, приравнивание судебной доктрины и практику к функционирующим на сегодняшний день правовым формам можно будет только тогда, когда наш суды получат статус поистине независимых судов, а судьи будут профессионально готовы к правотворчеству.

В некоторой степени практика судом в России по факту всегда выступала и выступает сегодня источником функционирующего права. Однако имеют противники признания практики судов, которые в качестве источника права выдвигают иные аргументы;

1. Суды должны заниматься применением права, а не его творением.
2. Придание судам правотворческих функций противоречит принципу разделения властей.

Все-таки не стоит столь жестко «разводить» правовое применение и правотворчество. Судами применяется право, и это их центральная функция. Однако она не говорит о том, что суд не обладает возможностью участия в правотворчестве.

Помимо этого, на некоторых этапах развития права юридическая доктрина или норма права может служить его формой.

Подобные ссылки служат в качестве дополнительной аргументации, элементом организации воли судьи, частью мотивации приговора или судебного решения. Однако не стоит полагать, что данный источник права ушел в небытие.

На сегодняшний день формой права выступает мусульманско-правовая доктрина, на что указывает законодательство арабских стран.

К примеру, семейным законодательством Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривается тот факт, что в случае молчания закона судья применяет «наиболее предпочтительные выводы Абу Ханифы».

В прошлом протекал период, когда одной из форм права были трактаты религии.

Российское государство рассматривает юридическую науку как играющую значительную роль для развития правовой практики, а также для улучшения законодательства, правильной трактовки закона, однако ее не признают официальным источником права.

Мировым опытом доказано, что значение правовой доктрины как форм источников права падает, однако ее роль как неформального элемента правового образования и правовой реализации растет.

Роль правовой доктрины как жизненного источника права выражается в том, что ею создаются понятие и конструкции, которые используются правотворческим органом.

Договоры нормативного содержания

Договоры нормативного содержания представлены совместными юридическими актами, которые выражают взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей.

Понятие «сделка» носит более широкий характер, нежели понятие «договор» и этому есть объяснение. Сделка признана выражать волю лишь одного лица. Сделка – это некое действие лица, которое направлено на определение, модифицирование либо полное прекращение гражданских прав и обязанностей.

Если говорить о понятии «договор», то его синонимами могут быть такие термины, как «контракт», «соглашение», «договоренность».

Чтобы договор был признан источников права, необходимо, чтобы в его составе имелись юридические нормы.

Анализируемая группа включает в себя договоры, в которые описываются разграничения предметов ведения, взаимное делегирование полномочий между центром Федерации и регионами, сотрудничество между субъектами Российской Федерации (например, о режиме границы, о беженцах и временных переселенцах).

Особое внимание требует тот факт, что договорное право представляется юридическим фундаментом динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства. В сфере трудового права существенную роль продолжает играть коллективный договор, который заключен между администрацией предприятия и комитетом профсоюза, представляющим коллектив работников предприятия.

Как основная форма права выступает договор в праве международного уровня.

В статье 2 Венской конвенции о правах договоров международного уровня содержится нормативное определение данного источника: «Договор является международным соглашением, заключенным между государствами письменно и регулируемым международным правом, независимо от того, в скольких документах имеется подобное соглашение, а также независимо от его конкретного названия».

Законы и обычаи многих государств представлены договорами, актами, соглашениями, принципами и нормами, конвенциями международного права. Они отражены в статье 55 Конституции Франции, статье 10 Конституции Италии, статье 25 Основного закона ФРГ, статье 28 Конституции Греции, статье 98 Конституции Японии. Это составная часть из системы права, то есть форма внутригосударственного права. Подобный принцип восприняла Конституция Российской Федерации, что прописано в статье 15.

Внешнеэкономическая деятельность России представлена договорами, которые получают более широкое применение. Договоры между суверенными республиками бывшего СССР отличаются своей новизной.

Помимо этого, необходимы строго юридическая основа и процедуры заключения, выполнения договоров, а также разрешения появляющихся споров, раскрытия их соотношения с хозяйственными и иными договорами.

Нормативные правовые договоры являются проявлением саморегуляции норм. Однако необходимо помнить о том, что первичным юридическим источником развития форм договора, а также придания им законной силы является закон или иной нормативный правовой акт.

Договорная форма права имеет перспективное будущее, потому как, если представлять источники права как социальное взаимодействие, то оно должно быть, преимущественно, добровольным и согласительным, а не формальным и принудительным.

Важно не забывать о том, что в условиях рыночного и высокотехнологического развития

Общества России государство не в силах оставаться, как было ранее главное, а по факту – единственной организацией, которая ответственна за обеспечение последовательности в нем. Существенно увеличивается роль промышленных, торговых, банковских фирм, сельскохозяйственных, корпораций, концернов, трестов. Благодаря им происходит упорядочивание деловых отношений в социуме преимущественно путем договоров. Подобный путь довольно-таки быстрый, простой и удобный как средство регулирования. Другими словами, договорная система – это ядро механизма рынка.

Нормативный правовой акт

Подобная форма права находит свое преобладание в странах континентальной Европы, например, в Германии, Австрии, Испании, Франции, России. Такая форма есть некий государственный акт нормативного характера.

В нормативных актах содержатся юридические основания, то есть нормы права, которые служат разрешением индивидуальных дел. Благодаря государственным актам разрешены индивидуально-конкретные дела. Именно поэтому, в отличие от нормативных актов, их можно назвать индивидуальными. Нормативный акт представляет собой не только источник в юридическом смысле, но и фактический источник, ведь он является познавательным резервуаром, из которого люди заимствуют сведения о юридических нормах. Нормативный акт определяется как акт правотворчества, который содержит правовые нормы.

Нормативные правовые акты представлены:

1. Конституцией государства и прочими законами.
2. Системой подзаконных актов.

Нормативный акт – это основная, господствующая во всех действующих на современном этапе цивилизациях форма права в силу вполне объективных причин.

Обстоятельства, которые объясняют ведущую роль нормативных актов права в системе источников права:

1. С его помощью можно достигнуть более точную и полную выраженность юридических норм, верное отражение реальной действительности, а также перспектив ее совершенствования. Благодаря этому можно провести единую политику права, а также не допустить произвольной трактовки и использования юридических норм.
2. За усложнением коллективной жизни и в западных демократиях, и на Востоке, ростом темпов общественного развития, возросшей политизации граждан с неизбежностью следует увеличение роли нормативных актов в системе юридических источников права.
3. Среди внешних форм права именно нормативные правовые акты обладают большей приспособленностью к стабильному обновлению функционирующего права. Другими словами, нормативный правовой акт, хоть и обладает особыми процедурами принятия, может быть издан оперативно, в любой своей части изменен. Благодаря этому в сравнении с другими формами права все это позволяет ему осуществлять быструю реакцию на социальные процессы.
4. Нормативные правовые акты можно с легкостью систематизировать и кодифицировать, что в будущем позволит легко реализовывать поиск необходимого документа для его осуществления.

Когда ввели рынок, развитие деятельности предпринимателей, появление частных крупных фирм и предприятия малого бизнеса, а также функционирование коллективных с иностранными концернами предприятий, стали появляться некоторые новые, не существующие пока правовые формы. Безусловно, рано или поздно необходимо будет признать нормативные акты организаций-частников. Невозможно будет игнорировать юридическую силу норм и типовых договоров, которые они сами вырабатывают. Отличие правотворческой политики за последние года заключается в том, что появилось большое внимание к выработке индивидуальных форм нормативных актов права, а также определение границ между ними.

Благодаря новому правовому пониманию появляется иное толкование форм права. Все известные правовые формы обладают саморегулированием. Именно поэтому существует потребность нормы саморегуляции рассматривать как формы права.

Нормы саморегуляции представляют собой виды форм права, принятые с применением институтов прямой демократии.

Содержание статьи 15 Конституции Российской Федерации указывает на существование и развитие общих признанных принципов и норм права международного уровня, а также международных договоров Российской Федерации как относительно автономная правовая форма.

Референдум

Немаловажную роль играет акт референдума как правовой формы.

Референдум представлен всенародным голосованием по какому-либо важнейшему вопросу в жизни общества и государства.

Преамбула Федерального конституционного закона от 28.06.2004 № 5-ФКЗ «О референдуме Российской Федерации» отмечает, что референдум (в сравнении с выборами в органы государственной власти, органы местного самоуправления) представляет собой высшее непосредственное выражение принадлежащей народу власти.

Из-за демократичности референдума не появляется основание, анализировать его лучшим способом вырабатывания оптимальных решений несмотря на то, какие условия при этом имеются. Референдум представлен мерой исключительной и требует осторожности в обращении с ним. Это своего рода средство урегулирования сложных вопросов, которые парламент решить не в силах.

Благодаря западной, в особенности французской, практике проведения референдумов показано, что когда подобной мерой права злоупотребляют, тогда люди перестают голосовать.

Существует несколько замечаний, которые указывают на значение правовых форм с целью укрепления законности в правовом государстве. Прежде всего, совершенство правовых форм находится в зависимости от уровня представлений теории о них и от качества по существу всех видов юридической практики.

Благодаря юридической науке должны своевременным образом готовиться пригодные рекомендации, чтобы улучшить правовые формы. Практика, в свою очередь, должна умело осуществлять предложения ученых с целью создания гибкой, динамичной и эффективно действующей системы источников права. Качество подобной системы влияет на прочность законности в государстве.

Система правовых форм оказывает влияние и на такое важное свойство права, как его формальную определенность. Известен тот факт, что формальная определенность права представляет собой некий способ, благодаря которому можно выразить его нормативность.

У различных правовых систем имеется разная степень формальной определенности.

На значительность правовых форм в большинстве случаев оказывают влияние уровень и качества правопорядка в государстве. Часто упускают из виду тот факт, что становление и упрочение правового порядка происходит благодаря участию в них не только нормативных правовых актов, но и всех иных форм права. В особенности, и по этой же причине правовой порядок по содержанию и структуре получается более емким, богатым и несовпадающим с содержанием и правовой системой. Формы выражения правовых норм находятся в прямой зависимости от государства, ведь именно государством определяется система внешних форм выражения норм права, а также их соотношение друг с другом во времени, пространстве, по кругу лиц, юридической силе. Несколько внешних форм выражения могут одновременно содержать одну и ту же норму права.

Главные пути совершенствования форм права на современном этапе в России:

1. При совершенствовании форм права необходимо учитывать юридические традиции Российской Федерации, а также взять лучшее из дореволюционной системы права.
2. Появилась необходимость готовить и издавать специальный закон об основных формах права. Он может представить собой общую часть к давно предлагаемому закону о правотворчестве.

То есть здесь говориться о том, что существует необходимость в развернутом законодательном закреплении новых «социальных ролей» всей форм государственной системы, главной формы права.

Можно предположить, что правовое государство должно признавать главной формой права не нормативно-правовой акт вообще, а лишь одни из них – конституцию. При этом государственная конституция не должна ограничиваться «цементированием» только правовых актов. Рационально закрепить норму конституции, например такой редакции: «Все правовые акты либо прочие формы функционирующего права, которые противоречат конституции, не обладают юридической силой».

Помимо этого, благодаря предложенному решению законодательства подобной проблемы появится возможность обеспечения реальной подвижности форм права. Государственная конституция в данной сложной регулятивной системе формирует твердое и постоянное «ядро», в то время как все остальные формы права, «вращаясь» вокруг него, взаимно проникая в него, а также друг в друга, дадут возможность оперативному заполнению «пустоты» юридического общения. В теории права не вполне осознанно, что конституция – это «кодекса образующий документ», «конституционный кодекс».

Сравнение анализируемых правовых источников в каком-либо из государств в данный временной отрезок находится в зависимости от множества социальных и политических, демографических и национальных причин. Он может быть самым разнообразным.

Внешняя форма права не может быть безразличной к содержанию. На данном этапе не были найдены точные и безошибочные критерии, которые бы указывали на то, какие отношения должны быть урегулированы обычаев права, каким договором нормативного содержания, какими нормативными актами.

Область правового действия не терпит пустоты. В случае, когда не происходит своевременного появления адекватной регулируемой деятельности форма права, то могут возникать любые иные формы.

Правовое содержание является многоликим и может приобретать различные формы. Успешно подобранная форма может сделать содержание права эффективно функционирующим. В то время как неадекватная конкретному содержанию права форма способна сделать юридическую норму «мертвой». Система форм функционирующего права обладает таким свойством как динамизм.