Статью подготовили специалисты образовательного сервиса Zaochnik.
Правовой обычай как один из источников права
Содержание:
Правовой обычай – это традиция поведения, которое сложилось ввиду его использования на протяжении длительного временного отрезка, и притом признается государством.
Основополагающие признаки
Длительность существования
Традиция весьма пуристична и согласуется не столько с будущим эволюции общества, сколько с его прошлым. Традиция укрепляет то, что формировалось в течение длительного временного отрезка общественной практики, и отражает как всеобщие нравственные и духовные ценности масс, так и в изрядной мере предубеждения, нетерпимость на почве расы и религии, неравноправие по половой принадлежности и т.п. Поэтому государство относится различно к разным обычаям: одни возбраняет, иные поддерживает и всячески помогает в развитии.
Незыблемость выполнения
Это условие необходимо, чтобы традиция в большинстве случаев, как модель поведения в определенной ситуации не пропала, ведь она остается как правило только в умах масс и нигде документально не обозначена.
Традиция
Традиция имеет, в большинстве случаев, местный тип, т.е. используется в рамках относительно маленьких групп людей либо же на относительно маленькой территории. Она зачастую непосредственно связан с религией. В Индии, допустим, обыкновенное право находит место в системе индусского права.
Традиция признается государством посредством понимания его судебным либо административным опытом. Но если обслуживание обыкновенной нормы выражается в нормативных актах, в данной ситуации источником права будет являться уже не традиция, а нормативный акт.
Комплекс обычаев, когда их внушительное количество, называется обычным правом. Обычное право – структура правовых норм, которые базируются на традиции, регламентирующая социальные взаимоотношения в конкретном государстве, в конкретной местности или для этой этнической или социальной группы.
Роль традиции в истории России
Традиция – основная форма регламентирования поведения в догосударственном социуме, в среде родового строя.
Колоссальную значимость как источника права ей вменяли в древних государствах и при феодальном строе. Ранние правовые памятники содержали в себе в основном традиции. С ходом развития правотворческого вида деятельности государства обычное право в ощутимой части поглотилось писаным, позитивным правом.
В России до революционного 1917 года традиция регламентировала взаимоотношения среди крестьян. Ученые, исследовавшие этот временной отрезок, отмечали, что в области частного права весомая доля населения России (80 млн. человек) пользуется обычным правом, а писаные законы предназначены для меньшей доли населения. Даже в последствие революции большевикам не удалось моментально отказаться от обычного права, что несомненно показывает его значимость. Статьи 8, 77 ЗК РСФСР 1922 г. имели допущения использования традиции при решении имущественных, семейных и других взаимоотношений между крестьянами.
Правовая концепция Советского Союза негативно относилась к правовому обычаю. Оно и понятно — ради формирования и упрочнения обычного права надо много времени, а новосозданный социалистический социум, возникший после революции, согласуясь с главенствующими тогда представлениями кардинально отличались как по принципу, так и по качеству, от строя, существовавшего раньше.
В наше время традиция в основном применяется при решении социальных отношений в государствах Азии, Африки, Океании. В более развитых государствах традиция имеет намного меньшее значение, в сравнении с иными источниками права – нормативным актом и судебной практикой. Традиция принимается в первую очередь как норма, которая дополняет закона в ситуациях, когда надлежащее указание в законе в принципе отсутствует либо не полно. Впрочем, к примеру, во Франции или ФРГ на сегодняшний день в области гражданский и торгового права не исключено использование традиции не только для дополнения, но и вопреки закону.
В законе возможно содержание ссылок к обычному праву, хотя возможно и отсутствие. ГК РФ предоставляет определение традиции: «Традицией понимается сформировавшееся и почти повсеместно применяемое в какой бы то ни было области предпринимательской либо иной деятельности правило поведения, которое не предусматривается законом, вне зависимости от того, записано ли оно в каком либо свидетельстве». но и далее нормы гражданского права, которые содержаться в ГК РФ, многократно показывают традицию как источник права (см., например, ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями»).
Ссылки на традиции обычно имеют место в морском торговом праве. Так, срок, в который груз обязан быть погружен на судно, определяют соглашением сторон, а за его неимением – сроками, «обычно принятыми в порту погрузки» (см. ст. 134 Кодекса торгового мореплавания СССР, см. также ч. 1 ст. 130 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ). Важная роль традиции в международном публичном и частном праве (см. например: Даниленко Г. М. Обычай в современном международном праве. М., 1988).
Вплотную к традициям так называемые деловые обыкновения – тайные законы поведения, которые сложились на базе непрерывного и однообразного применения их в фактической деятельности государственных органов, коммерческих и некоммерческих негосударственных формирований, укрепляющие в первую очередь конкретный регламент ведения дел.
Преимущественно они также имеют местную форму, т.е. распространены на определенное количество формирований, или только на конкретный вид деятельности. Ясного разграничения обыкновений от традици провести не представляется возможным, подавно что в законе данные определения не отличаются, а в некоторых странах применяются как взаимозаменяемые. Изредка в литературе примеры из гражданского и морского права, которые приведены выше служат подтверждением существования как раз деловых обыкновений, ибо здесь следование определенным правилам навязывается не обычаями или особенностями нации, а в первую очередь хозяйственной и административной рациональностью. Изредка деловые обыкновения, называют традициями сегодняшнего дня, которым несколько лет или десятилетий.
Не стоит быть поспешным с принятыми в теории государства и права недвусмысленными выводами касательно чрезвычайно ограниченной области использования правовых обычаев как источников права. Как отмечали в изданиях последних нет, сегодня в правовой науке нет целостного понимания традиции в качестве источника права; вдобавок данный вопрос не изучался подобающим образом.
Навигация по статьям